隨著(zhù)企業(yè)品牌培育和保護意識的不斷增強，商標注冊和商標訴訟保護越來(lái)越普遍。商標民事訴訟不僅涉及程序問(wèn)題，涉及專(zhuān)業(yè)實(shí)體，與傳統民事案件相比，數量較少。由于缺乏經(jīng)驗，一些當事方和代理人在某些情況下很容易忽視一些重要的程序和實(shí)質(zhì)性問(wèn)題。關(guān)于此問(wèn)題，深圳捷胤知識產(chǎn)權帶你了解更多商標權利人保護訴訟的一些常見(jiàn)問(wèn)題：

一、確定案件是否屬于法院的職權范圍

發(fā)現商標侵權后，權利人面臨選擇：包括自我和解、人民調解、行政報告等是商標侵權的合法救濟渠道，訴訟不是唯一選擇。民事訴訟由于其嚴格的程序和通過(guò)訴訟保全、行為保全等有力措施充分保護商標所有人的合法權益而備受青睞。當然，一般商標侵權屬于法院受理的民事糾紛范圍，但也有例外--被指控侵權的商標是否也是合法注冊的商標？

最高人民法院關(guān)于審理注冊商標、企業(yè)名稱(chēng)和優(yōu)先權利沖突民事糾紛若干問(wèn)題的規定第一條規定，原告以他人在核準商品上使用的注冊商標與其先前注冊商標相同或者類(lèi)似為由提起訴訟的，人民法院應當依照民事訴訟法第一百一十一條第三款的規定，通知原告向有關(guān)行政機關(guān)申請解決。如果另一人使用的注冊商標超出核準商品的范圍，或者通過(guò)改變顯著(zhù)特征、分割或組合等方式使用，與其注冊商標相同或相似，人民法院應當予以受理。

也就是對于權利人來(lái)說(shuō)，在提起商標侵權民事訴訟之前，至少應當搜查被指控侵權行為的標志是否合法注冊為商標。如果商標已經(jīng)合法注冊并被注冊人合法使用，商標所有者只能通過(guò)申請無(wú)效等行政救濟程序處理。

根據上述規定，除情節外，商標權人仍可以提起商標侵權民事訴訟，主要包括以下情形：1.被告的使用超出了批準的范圍。《商標法》第五十六條規定，注冊商標的專(zhuān)用權限于核準注冊的商標和核準使用的商品。例如，原告的商標核準商品，原告和被告實(shí)際經(jīng)營(yíng)25種服裝，被告攜帶16種辦公用品注冊商標。在本案中，被告在原告的商標核準商品上實(shí)際沒(méi)有注冊商標，注冊商標之間本質(zhì)上沒(méi)沖突，法院當然可以審理；2.被告改變商標的顯著(zhù)特征進(jìn)行商標使用。商標專(zhuān)用**于核準注冊的商標，商標商品的區別來(lái)源主要是基于其區別特征。被告改變商標的顯著(zhù)特征，相當于被告沒(méi)有使用其注冊商標，而是使用了未注冊商標。在本案中，注冊商標不存在沖突，法院也可以審理；3.被告通過(guò)拆分、合并等方式使用該商標，如果被告最初注冊的是圖形商標和文字商標，二者并非僅與原告的商標相似，而是將二者結合為一個(gè)整體商標使用，實(shí)質(zhì)上改變了原獨立商標的顯著(zhù)特征商標，法院可以依法審理。

由此得知，如果權利人的商標具有一定意義和知名度，侵權人在模仿原告商標注冊其他商標時(shí)，以分割、組合或其他方式改變原商標的意義特征，從本質(zhì)上實(shí)施商標侵權，由此可以證明其侵權意圖。商標權人在做好早期訴訟準備的情況下，可提出充分的訴訟請求和事實(shí)依據。

知識產(chǎn)權保護意識強的企業(yè)會(huì )圍繞一個(gè)核心商標注冊多個(gè)相關(guān)的類(lèi)似商標，有的會(huì )在業(yè)務(wù)過(guò)程中實(shí)際使用，有的沒(méi)有實(shí)際使用，只是防御性商標。無(wú)論品牌保護的因素是什么，在商標侵權民事訴訟中，權利人在一個(gè)案件中主張近十項商標專(zhuān)有權，在一次侵權中主張類(lèi)似于七、八項商標權利。那么，作為求償權基礎的商標權，真的更為有益嗎？當然是否定的。

從權利人的角度來(lái)看，主張多重注冊商標專(zhuān)用權，可能有以下兩個(gè)方面的考慮：一方面，在不承認的情況下，有許多商標請求權仍然可以承認？是否**停止侵權？另一方面，如果法院認定侵權成立，侵犯商標越多，是否意味著(zhù)將為侵權行為支付更多的賠償？

仔細分析表明上述兩點(diǎn)都不成立。從設立法院判定侵權行為的角度來(lái)看，侵權行為人使用的標志基本相同或相似，權利人主張的權利標志也是相同或近似的。如果你使用一個(gè)主要商標來(lái)聲稱(chēng)該權利不被法院承認為侵權，使用多個(gè)邊緣商標進(jìn)行索賠，那么就不可能增加勝訴的可能性。第二，從侵權賠償的角度看，這種侵權行為非法利用商標所攜帶的商譽(yù)，使應當屬于商標所有人的商業(yè)機會(huì )和利益屬于侵權人。在這一過(guò)程中，無(wú)論侵權人使用的商標是否與權利人的一個(gè)或多個(gè)權利商標相同或相似，混淆效果僅為一種，不可能使用商標侵權行為。由于商標所有人注冊了一個(gè)或多個(gè)權利商標，補償結果是不同的，這在邏輯上是不合理的。

在同一形式的商標侵權中，權利人主張多重權利商標，這不僅是不必要的，也可能給權利的保護帶來(lái)不便。在侵權訴訟案件復雜的情況下，主張多重商標權應侵犯同一侵權行為人的行為，將加重法院查明事實(shí)和推理的負擔。如果法官不小心遺漏了事實(shí)或推理，可能導致案件處理上的缺陷，如果只是修改判決是可以的，如果二審法院被送回一審法院重審，對于權利人來(lái)說(shuō)，原高昂的維權成本無(wú)疑會(huì )增加新的負擔，從權利人的角度來(lái)看，這是可以避免的。

可以看出，在侵權訴訟中聲稱(chēng)的商標數量并不多。侵權行為簡(jiǎn)單明了，一個(gè)權利商標足以涵蓋，只能主張一個(gè)商標；侵權行為比較復雜，故意模仿權利人的許多不同商標，當然，不同的侵權行為可以主張不同的商標權。訴訟辯護人以維護權利的必要性為最終措施，既節約了權利人的成本，又節約了司法資源。那么，在什么情況下，商標所有者的多重商標可以發(fā)揮作用，以及如何使用它們？如果使用商標所有者的多重商標，并在此基礎上建立起足夠的商譽(yù)和品牌意識，那么商標所有者的其他商標就可以作為訴訟的輔助證據，侵權人的主觀(guān)惡意可以得到其他事實(shí)的支持，這對于加強法官對侵權人惡意證據的認定和賠償的可能性具有重要的作用。

二、明確商標侵權

目前，在商標侵權訴訟中，當事人一般采用公證的方式保存證據，無(wú)論是商品商標還是服務(wù)商標，權利人和侵權人的使用都是公開(kāi)的，權利人引用的侵權事實(shí)的證據在真實(shí)性問(wèn)題上不會(huì )受到過(guò)多的質(zhì)疑。也許有人會(huì )問(wèn)，公證已放在那里，連公證也附有照片或錄影帶。侵權行為是否存在不確定性？事實(shí)上，在審判實(shí)踐中，不理解商標侵權的權利人實(shí)際上并不是大多數。

當然，權利人使用個(gè)人商標和侵權人的情況不會(huì )有太多困難，但在實(shí)踐中往往不是這樣。以餐飲服務(wù)為例，權利人可以擁有許多商標，如書(shū)面商標、圖形商標、組合商標等，而侵權人可以以不同的方式使用權利人的商標，如店門(mén)、菜單、餐具、店內展示板、外包裝袋等。在起訴和審判過(guò)程中，權利人由于非專(zhuān)業(yè)人員的原因，往往無(wú)法對侵權行為進(jìn)行歸納和分類(lèi)，甚至一些專(zhuān)業(yè)律師對此問(wèn)題也不夠重視，也不清楚。在查明法院事實(shí)的過(guò)程中，應由法官提醒他注意這一問(wèn)題。被訴侵權人的商標使用行為是商標侵權案件的基本事實(shí)，不同使用行為對應的請求權依據不一樣，判斷標準不同，權利人的證明和論證重點(diǎn)也不同。它對法院充分認定和確定案件事實(shí)，避免遺漏起到了積極的作用，對權利人完善案件本身的證據具有指導作用。

在界定商標侵權、尋找法律依據的過(guò)程中，可以發(fā)現一些商標法律法規不規范的行為，可以全面確定訴訟請求權的依據。"商標法"第五十八條規定，以他人注冊商標或者未注冊****作為企業(yè)名稱(chēng)的字號，誤導社會(huì )，構成不正當競爭行為的，依照"中華人民共和國反不正當競爭法"處理。在許多商標侵權案件中，當被告將原告的商標登記為名稱(chēng)而不突出商標的使用時(shí)，權利人往往忽視對侵權行為的梳理和澄清，單純以商標侵權為訴訟請求，在法院調查階段增設反不正當競爭法相關(guān)訴訟請求，此時(shí)不僅可能拖延被告請求答辯期的程序。也因為自己方?jīng)]有充分準備好這一部分的訴訟主張，陷入被動(dòng)的境地。

合理確定包括商標侵權在內的知識產(chǎn)權訴訟請求賠償額，一直是知識產(chǎn)權案件審理中的一個(gè)難題。2019年4月23日修訂的《商標法》將商標侵權賠償的法定限額提高到500萬(wàn)元，體現了國家立法層面對商標權人的保護。損失賠償是一個(gè)需要個(gè)案判斷的問(wèn)題，在具體案件中，權利人不能過(guò)于自信，提出不合理的損失賠償。

根據《商標法》第六十三條確定的賠償損失數額的確定方法，無(wú)論是權利人的實(shí)際損失，還是侵權人的利益損失，都是一個(gè)事實(shí)認定的問(wèn)題。科學(xué)、理想的賠償制度應當在事實(shí)認定的基礎上填補權利人的實(shí)際損失。由于知識產(chǎn)權的無(wú)形性和侵權行為的隱蔽性，客觀(guān)上阻礙了上述事實(shí)的發(fā)生，有了法律賠償制度的設計。但在實(shí)踐中，由于制度的存在，權利人自愿放棄對侵權人的損失、利益等事實(shí)的證明的案例并不在少數。在放棄證明的基礎上，對賠償金額提出的不合理要求不在少數。

《北京市**人民法院關(guān)于認定侵犯知識產(chǎn)權和不正當競爭案件損害賠償金的指導意見(jiàn)》和2020年4月頒布的《法定賠償判斷標準》第七條第一款規定，在適用法定賠償金確定侵犯商標權，可以綜合考慮商標權人的意義、知名度、聲譽(yù)、商品單價(jià)和利潤，被訴侵權商品的單價(jià)和利潤，被告的種類(lèi)、經(jīng)營(yíng)方式、經(jīng)營(yíng)規模、侵權情節，主觀(guān)惡意等因素。參照上述規定，從司法審判的角度，對于權利人確定賠償數額，有以下幾點(diǎn)建議：

第一，原告不能證明具體損失，也不應放棄賠償證明，應參照司法實(shí)踐中法官對賠償因素的認定，提供相應的證據；不必提出明顯不合理的損失計算標準，這在稍有生活常識和法律常識的人看來(lái)是不專(zhuān)業(yè)的表現，這只能降低人們對債權人債權合理性的印象。根據上述建議，從當事人的角度出發(fā)，我們不應在沒(méi)有事實(shí)和法律依據的情況下盲目聽(tīng)取律師的建議，主張不現實(shí)的賠償數額。代理律師的律師費和其他基于代理律師高額報酬的費用由雙方承擔。認定侵權，基于賠償金額過(guò)大而產(chǎn)生的贍養費也不一定得到法院律師的支持，一是要充分掌握案件事實(shí)，二是要查找類(lèi)似案件，了解最新的司法政策，并在此前提下向當事人提出合理化建議。

第二，商標侵權民事訴訟涉及程序與實(shí)體問(wèn)題很多，上述幾個(gè)問(wèn)題是筆者在審判實(shí)踐中經(jīng)常碰到的，并基于案件辦理對權利人維權提出的一些建議。

捷胤知識產(chǎn)權主要經(jīng)營(yíng)范圍：海內外200多家商標注冊、專(zhuān)利申請、版權注冊，知識產(chǎn)權侵權維權申訴，工商財稅、海外公司注冊，香港銀行開(kāi)戶(hù)，歐洲、中東VAT注冊等。