借外債的企業(yè)條件

2044號文規定的境內企業(yè)發(fā)行外債的基本條件為：“信用記錄良好，已發(fā)行債券或其他債務(wù)未處于違約狀態(tài)。具有良好的公司治理和外債風(fēng)險防控機制。資信情況良好，具有較強的償債能力。”外債新規從正負兩個(gè)方面對舉債主體資質(zhì)要求做了規定，主要調整如下：

2.1 債務(wù)違約

外債新規不再明確要求借用外債企業(yè)的已發(fā)行債券或其他債務(wù)未處于違約狀態(tài)，而是改成“具有償債能力和健全的外債風(fēng)險防控機制”。處于違約狀態(tài)的企業(yè)是否具有償債能力，存在解釋空間。這將為企業(yè)紓困提供便利。

2.2 企業(yè)及其控股股東、實(shí)際控制人的無(wú)犯罪記錄要求

外債新規增加了企業(yè)及其控股股東、實(shí)際控制人的無(wú)罪記錄要求，規定企業(yè)及其控股股東、實(shí)際控制人*近三年不能存在貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會(huì )主義市場(chǎng)經(jīng)濟秩序的刑事犯罪，或者因涉嫌犯罪正在被司法機關(guān)立案偵查或者涉嫌重大違法違規正在被立案調查的情況。

3. 外債資金用途

2044號文沒(méi)有明確限制外債資金用途，企業(yè)可以根據實(shí)際需要自主在境內外使用，優(yōu)先用于支持“一帶一路”、京津冀協(xié)同發(fā)展、長(cháng)江經(jīng)濟帶與國際產(chǎn)能和裝備制造合作等重大工程建設和重點(diǎn)領(lǐng)域投資。發(fā)改委問(wèn)答補充：“外債資金使用應聚焦主業(yè)，有利于配合落實(shí)國家重大戰略和支持實(shí)體經(jīng)濟發(fā)展。資金用途還應符合以下條件：不違反我國法律法規；不威脅、不損害我國國家利益和經(jīng)濟安全；不違背我國宏觀(guān)經(jīng)濟調控目標；不違反我國有關(guān)發(fā)展規劃和產(chǎn)業(yè)政策；不得用于彌補虧損和非生產(chǎn)性支出；除銀行類(lèi)金融企業(yè)外，不得轉借他人。”外債新規結合近年來(lái)的實(shí)踐，以**清單方式對外債資金用途進(jìn)行了限制，主要調整如下：

3.1 **了“不得用于彌補虧損和非生產(chǎn)性支出”的要求，而是規定“不得用于投機、炒作等行為”。這在很大程度上擴大了外債資金用途范圍。

3.2明確了“不新增地方政府隱性債務(wù)”的要求。地方政府隱性債務(wù)在法律法規中沒(méi)有明確定義，實(shí)踐中一般指沒(méi)有納入地方財政預算但又需要由地方政府承擔*終償還責任的債務(wù)。“發(fā)改辦外資〔2019〕666號”文禁止地方政府為地方國有企業(yè)發(fā)行外債提供擔保。外債新規后該等禁止擔保規定是否仍然適用有待明確。

3.3放寬了企業(yè)不得將借用的外債轉借給他人的限制。企業(yè)在外債審核申請材料中載明了轉借用途的，獲得發(fā)改委批準可以用于轉借。

3.4增加了信息數據安全的要求。這是基于近年來(lái)越來(lái)越重要的數據保護要求。境外融資文件中的信息披露條款需要特別注意這一要求。

4. 審批流程和時(shí)限

4.1 申請主體

外債新規要求企業(yè)（無(wú)論是否為央企、地方國企、民企業(yè)）統一由境內控股企業(yè)總部向國家發(fā)改委申請審核登記手續。2044號文以及發(fā)改委問(wèn)答只要求央企和中央金融機構由集團總部向發(fā)改委申請。外債新規的這一變化有利于發(fā)改委統一管理外債，也有助于企業(yè)集團統一使用外債額度。

4.2 事前審核時(shí)限

外債新規將發(fā)改委出具登記證明的時(shí)限從2044號文項下的受理之日起7個(gè)工作日內延長(cháng)至受理之日起3個(gè)月內。明確要求審核登記證明是外匯登記、賬戶(hù)開(kāi)立、資金收付和匯兌、資金使用等相關(guān)手續的前置條件。由于審核時(shí)限*長(cháng)達3個(gè)月，申請外債的企業(yè)需要提前做好準備，臨時(shí)申請可能無(wú)法滿(mǎn)足時(shí)間要求。根據《企業(yè)中長(cháng)期外債審核登記管理辦法（征求意見(jiàn)稿）》起草說(shuō)明，發(fā)改委批復企業(yè)外債規模以其年度計劃性外債額度申請為主。申請外債的企業(yè)需要提前做好年度外債計劃。

按照2044號進(jìn)行外債備案登記申請時(shí)需要向發(fā)改委提交經(jīng)簽署的貸款協(xié)議或同等效力文件。外債新規采用年度額度審核的情況下，提交經(jīng)簽署的協(xié)議的操作難度較大。這一點(diǎn)有待發(fā)改委后續明確。